Договор с ооо и управляющей организацией
Доброго дня. Если кто не знает Вам советует и консультирует — Стефания Волна. Рассказываю свой опыт и знания в юриспруденции, которого в совокупности больше 15 лет, это дает возможность дать правильные ответы, на то, что может необходимо в различных ситуациях и сейчас рассмотрим — Договор с ооо и управляющей организацией. Если в Вашем конкретном случае потребуется мгновенный ответ в своем городе или же онлайн, то, конечно же, лучше получить помощью на сайте. Или еще проще спросить в комментариях у постоянных читателей, которые ранее сталкивались с таким же вопросом.
Аttention please, данные могут быть неактуальными в момент прочтения, законы очень быстро обновляются и дополняются, поэтому ждем Вашей подписки на нас в соц. сетях, чтобы Вы были в курсе всех обновлений.
Для этого необходимо представить в регистрирующий орган заявление по форме Р14001, утв. приказом ФНС России от 25.01.2021 № ММВ-7-6/25@. Его подписывает представитель управляющей компании (управляющий), который будет действовать от лица ООО без доверенности.
- наименования и реквизиты сторон;
- права и обязанности сторон;
- возможность и порядок последующего ограничения переданных полномочий;
- срок, в течение которого, ООО должно передать свои печать и дела;
- размер и порядок выплаты вознаграждения.
- порядок разрешения споров;
- момент вступления договора в силу, срок его действия, порядок прекращения.
Принять решение о передаче полномочий
- условие о прекращении полномочий действующего единоличного исполнительного органа (если этого не было сделано ранее);
- условие о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему);
- наименование управляющей организации, согласно ее учредительным документам;
- Ф.И.О. управляющего, в соответствии с документами, удостоверяющими личность;
- лицо, которое от имени общества подпишет договор с управляющей компанией (управляющим), если необходимо;
- условия договора с управляющей организацией (управляющим).
Если некоторые собственники не согласны с выбором УК или с пунктами договора и отказываются заключать соглашение, можно провести общее собрание. На нем коллективно выбрать представителя, который сможет от общего имени заключить соглашение. В этом случае договор заключается между управляющей организацией и уполномоченным лицом, который будет представлять интересы всех собственников. Согласие на это должны дать более 50% собственников. Один договор на управление МКД будет у представителя, второй экземпляр – в управляющей организации.
Он нужен для избежания споров и регулирования правовых отношений сторон. Договор регламентируется 162 статьей Жилищного кодекса. Содержит права, обязанности, ответственность УК и жильцов. Срок действия договора может составлять от 1 до 5 лет. Договор автоматически пролонгируется, если УК или жильцы не захотят его расторгнуть. Изменения в договор можно вносить при помощи его переподписания.
Договор управления многоквартирным домом
Для УК важно правильно вести документацию и иметь в наличии шаблоны грамотных договоров: для этого желательно согласовать их с юристами. Нужно выполнять условия договоров, контролировать жильцов и пресекать их неправомерные действия. Можно ссылаться на договоры при решении спорных вопросов: при общении напрямую с жителями или в суде.
4) Свидетельством самостоятельности УК как хозяйствующего субъекта станет выполнение управленческих функций для нескольких компаний, желательно не связанных между собой (для одной, например в роли ЕИО, для другой оказание только бухгалтерских услуг и т.д.).
Наряду с покрытием базовых расходов УК, вознаграждение также может предусматривать переменную часть, зависящую от финансового результата деятельности УК: например, в виде процента от выручки или прибыли управляемой компании. Это может быть как ежемесячная прибавка к базовому вознаграждению, так и «годовая премия» УК по итогам финансово года. В любом случае, вознаграждение в таком виде должно быть обосновано обязательным ростом выручки/прибыли управляемой компании и подтверждением того, что такой рост связан с деятельностью УК и ее сотрудников. При этом, безусловно, эта часть вознаграждения не должна приводить к тому, что вся прибыль операционной компании перетекает в УК, применяющую меньшую ставку налогообложения дохода.
Договор на выполнение функций единоличного исполнительного органа
Но наступает момент, когда численность персонала и количество отдельных организаций в рамках одного бизнеса достигает критической, собственников не узнают в лицо и не подчиняются их устным распоряжениям (а письменные они издавать не вправе). Хуже того, номинальный директор может «натворить дел», ведь юридически имеет право принимать решения, что приведет к неблагоприятным последствиям (прежде всего финансового толка).
Кого брать на должность? Если общество собралось принимать ИП на работу, желательно подбирать кандидата, уже давно занимающегося индивидуальным бизнесом. При этом желательно, чтобы в список кодов ОКВЭД бизнесмена должны быть внесены пункты управленческих функций. Чем раньше это было сделано, тем лучше, в идеальном случае эти записи внесены за два-три года до заключения договора управления с обществом.
- деятельность ИП на должности не преследовала достижения принятым управляющим собственных коммерческих (положительных) результатов;
- она была направлена на процветание, конкурентоспособность и рост прибыли ООО;
- в тексте договора была прописана обязанность проведения ряда работ ИП-исполнителем в роли управленца;
- управляющий ИП участвовал в производственной и коммерческой деятельности;
- в документе была указана почасовая ставка для ИП;
- деятельность управляющего контролировало Общее собрание ООО;
- в документе зафиксирована обязанность работодателя обеспечить ИП условия труда.
Оформление договора
Разумеется, ИП нужна и стабильная, регулярная оплата услуг по управлению, и отпуск, и некоторые условия труда, и многое другое. Но их допустимо оформить дополнительными соглашениями, которые имеют законную силу, и одновременно не обязательны для предоставления проверяющим органам. Кроме того, чтобы обезопасить себя от проверок, нельзя слишком сильно менять оплату управляющего, можно делать это постепенно, с соответствующими обоснованиями. И все взаимоотношения между ИП и ООО должны быть отражены документально.
Да, может. Но должна соблюдаться экономическая целесообразность таких отношений. То есть повышение вознаграждения управляющего ИП в несколько раз по сравнению с генеральным директором может вызвать вопросы у налоговой.
Дело 2021 года. Учредитель был генеральным директором в ООО, затем оформился как ИП и заключил с ООО договор управления. Налоговая провела выездную проверку в 2021 году и доначислила налог на прибыль, НДФЛ, штрафы и пени в общей сложности на 14 020 682 рублей за 2021–2021 год. Суд встал на сторону налоговой.
Риски работы с управляющим ИП
Необходимо наличие excel, pdf и других файлов/материалов к каждому акту о выполненных работах, как это обычно происходит с подрядчиками (если есть акт, то есть и результат работ). Если их не будет, то налоговая может расценить договор фиктивным.
- существенно изменились обстоятельства, из которых собственники помещений в доме и управляющая организация исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ);
- жители многоквартирного дома существенно нарушают условия договора управления, нанося ущерб УО и лишая её прибыли.
Составляется в 2 одинаковых экземплярах, чтобы каждый потом получил себе по одному. Тип соглашения – публичный, в смысле любой житель дома вправе получить копию, ознакомиться с его непосредственным содержанием.
Договор с управляющей компанией в 2021 году
В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (статья 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее – ГПК РФ), статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).
Обращаясь в суд, нужно обжаловать отказ налоговой инспекции зарегистрировать изменение сведений о постоянно действующем исполнительном органе фирмы без изменения ее места нахождения. Судебную практику по подобным спорам обширной не назовешь, а по той, что имеется, можно сказать, что арбитраж — против смены юридического адреса на адрес управляющей компании. Судьи, как им и положено, ориентируются прежде всего на дух закона, а не на букву. А дух закона предполагает, что юридический адрес фирмы и ее налоговая «прописка» должны совпадать с ее фактическим местом расположения.
Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в Постановлении от 24 апреля 2021 г. N Ф04-2610/2021(4132-А27-3) пришел к выводу, что п. 2 ст. 54 Гражданского кодекса связывает место нахождения организации с местом нахождения ее исполнительного органа только на момент государственной регистрации. При этом передача впоследствии функций единоличного исполнительного органа другому лицу не изменяет юридический адрес фирмы. В другом Постановлении (от 26 февраля 2021 г. N Ф04-678/2021(31652-А75-40)) тот же суд указал: поскольку место нахождения фирмы имеет существенное значение для определения ее правоспособности, подсудности споров, решения вопросов, связанных с уплатой налогов и прочих обязательных платежей, то временная передача управляющей организации функций постоянно действующего исполнительного органа не должна изменять место нахождения юридического лица и лишать контролирующие органы возможности проводить проверки его деятельности. По заключению суда, такая передача полномочий не означает, что у фирмы отсутствует постоянно действующий исполнительный орган или изменяется его место нахождения. Аналогичные выводы сделали и в Федеральном арбитражном суде Московского округа (Постановление от 16 мая 2021 г. N КА-А40/2335-01).
Действительно, управляющая компания не становится постоянно действующим исполнительным органом фирмы, она всего лишь на время получает его полномочия. Поэтому ее можно рассматривать как существующее параллельно с ним лицо, которому временно переданы все его полномочия и которое имеет право действовать от имени фирмы без доверенности.
Договор управления компанией
Управляющая организация — по сути, тот же генеральный директор, только являющийся юридическим лицом. Осуществляя руководство управляемыми фирмами, она действует от их имени без доверенности, на основании решения учредителей о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа и договора об указании услуг по управлению. Нередко к такой схеме руководства прибегают в холдингах, где одна фирма ведет дела каждой из группы компаний, обеспечивая таким образом единую политику их действий. Управляющую компанию холдинг создает специально для себя (или же ею становится материнская компания). Есть и специализированные управляющие организации, которые предлагают свои услуги всем желающим. К ним как к управленцам высокого класса обращаются фирмы, которым необходимо решить какие-то стратегические проблемы: выйти из кризиса, добиться определенного положения на рынке и т.п. Ну и наконец, управляющая компания может понадобиться в рамках известной схемы экономии налога на прибыль: услуги по управлению эфемерны и дороги, а их стоимость при надлежащем обосновании и бумажном оформлении уменьшает налогооблагаемые доходы (пп. 18 п. 1 ст. 264 НК).
Управляющая компания получает полномочия постоянно действующего исполнительного органа фирмы (в обычной схеме управления им является гендиректор). Решение о передаче полномочий принимает собрание участников (в ООО — п. 3 ст. 42 Закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ) или общее собрание акционеров (в АО — п. 1 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ), одновременно упраздняя должность директора. Эти изменения нужно отразить в учредительных документах. Информация о постоянно действующем исполнительном органе — это часть госреестра юридических лиц. О любом изменении содержащихся в нем сведений компании обязаны уведомлять регистраторов, то есть налоговиков (п. 2 ст. 17 Закона от 8 августа 2021 г. N 129-ФЗ). Для этого в инспекцию сдают заявление по форме Р14001, в котором есть отдельный лист «В» «Сведения о лице, имеющем право действовать от имени юридического лица без доверенности (управляющей компании)».
Передача руководства фирмой управляющей компании в другой город — смена инспекции
Примечание. Чем управляющая компания лучше директора:
— перенос административной и уголовной ответственности с физического лица — директора — на управляющую компанию и ее работников;
— меньше вероятность присвоения или растраты средств фирмы;
— единая политика для нескольких фирм одного собственника;
— с директором заключают трудовой договор, а с управляющей компанией — гражданско-правовой (договор на оказание услуг). Трудовые отношения законодательство смещает в сторону защиты прав работника, гражданско-правовые отношения строятся на равноправии: можно прописать больший объем задач и значительные меры ответственности (с директора за плохую работу штраф не взыщешь);
— больший контроль за действиями руководства фирмы. Учредители могут быть точно уверены, что управляющая компания станет придерживаться именно того курса, который им нужен;
— уменьшение количества работников, экономия на зарплате и страховых взносах путем передачи административных функций на сторону.
Договор подписывается с каждым собственником дома в двух экземплярах (съемщики, родственники, наниматели жилья не имеют права заключать договор управления). Один договор остается в УК, второй – у собственника. Если у собственника на руках соглашения нет, обратитесь в обслуживающую организацию. По запросу предоставят копию документа.
Договор управления многоквартирным домом
Даже если у кого-то из собственников договор управления не заключен, это не дает ему права не оплачивать коммунальные услуги. Отсутствие индивидуального договора при наличии подписанного документа с представителем не дает возможности отказаться от оплаты работы УК. Жители пользуются коммунальными услугами, проживают в здании: если они не будут это оплачивать, начисляется пеня.
Договор на горячее водоснабжение (ГВС)
жители напрямую (прямые договоры) – они получили такое право с 3 апреля 2021 года (статья 157.2 Жилищного кодекса, Федеральный закон от 3 апреля 2021 г. № 59-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации»). Можно заключить прямые договоры на все коммунальные услуги или выборочно.
2.2. В течение 5 (пяти) дней с момента заключения настоящего договора Общество обязано передать Управляющей организации всю документацию, необходимую для осуществления полномочий единоличного исполнительного органа, а также печати и штампы Общества.
3. КОНТРОЛЬ ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ УПРАВЛЯЮЩЕЙ ОРГАНИЗАЦИИ
3.2. Управляющая организация обязана ежемесячно отчитываться перед Обществом, представляя не позднее 5-го числа месяца, следующего за отчетным, бухгалтерскую и иную документацию, связанную с текущей деятельностью Общества за отчетный период. Указанные документы представляются председателю совета директоров Общества.
6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
3.1. Контроль за осуществлением Управляющей организацией полномочий единоличного исполнительного органа осуществляет совет директоров Общества. В период между заседаниями совета директоров функции контроля осуществляет председатель совета директоров Общества.
7.4. За недобросовестное уклонение от одобрения предложенных Управляющей компанией действий и сделок (например, одобрение крупной сделки, предложенной управляющей компанией на одобрение Общему собранию акционеров и т. д.) Общество обязано уплатить Управляющей компании штраф в размере ________ (________________) рублей. При этом Управляющая компания не несет ответственности за возникновение любых неблагоприятных последствий для Общества.
К примеру, если ИП собирается уйти от дел и нанимает директора, то необходимо внести в штатное расписание единицу руководящего персонала (из единого квалификационного справочника). При этом наемный работник не может быть принят на должность генерального директора.
Проблема №2: трудовые отношения
4.6. Управляющая компания вправе передать все или часть предоставленных ей настоящим договором и законом полномочий или обязанностей любому из сотрудников Общества или Управляющей компании либо иному лицу, распределив между ними административно-распорядительные и представительские функции, а также вправе сформировать из собственного персонала функциональные структуры (отделы, управления) для осуществления управленческих функций Общества (например, бухгалтерский и налоговый учет, кадровая служба и т. д.). При этом указанные лица действуют на основании доверенностей, выдаваемых (наименование постоянно действующего исполнительного органа Управляющей компании, например: генеральный директор) Управляющей компании.
Александр Прозоров
Мы договор передачи функций ЕИО составляли в самом общем виде без учета каких-либо особенностей управляющей и управляемой компаний. По сути, в договоре изложена компетенция единоличного исполнительного органа (генерального директора), закрепленная в уставе управляемой компании. Если учитывать все особенности структуры холдинга в договоре на передачу полномочий исполнительных органов, то он будет слишком объемным и неудобным в работе.
Необходимым условием передачи полномочий исполнительных органов акционерного общества управляющей компании является заключение договора между управляющей компанией и управляемым акционерным обществом. Поскольку многие вопросы, касающиеся составления договора управления, не регламентируются законодательно, ключевые положения договора следует прорабатывать с особой тщательностью.
Договор управления наделяет управляющую компанию возможностью руководить текущей деятельностью общества, то есть осуществлять функции, которые обычно выполняет генеральный директор (ст. 69 Закона № 208-ФЗ). Однако перечень существенных условий договора управления в законодательстве не определен.
Процедура заключения договора управления
Есть также случаи, когда затраты на выплату вознаграждения управляющей компании не признавались расходами в целях налогообложения прибыли общества, если финансовый результат деятельности общества в период деятельности управляющей компании был отрицательным либо если затраты на управление несоразмерны полученным финансовым результатам управляемого общества.
Чтобы понять, в чем заключается налоговая выгода при заключении договора на управление предприятием с индивидуальным предпринимателем, приведем и проанализируем сравнительную характеристику трудовых и гражданско-правовых отношений (плату за осуществление управленческих функций возьмем равной 100 тыс. рублей):
Договор на оказание услуг управления компанией с ИП – в чем заключается налоговая выгода
Прямого запрета на подписание договора с предпринимателем об оказании услуг по управлению юридическим лицом за определенную плату действующие законы не содержат. Но, с другой стороны, частью 3 статьи 5.27 КоАП РФ за уклонение от оформления (ненадлежащее оформление) трудового договора (заключения гражданско-правового договора) в то время, когда фактически имеются трудовые отношения, предусмотрена ответственность:
Можно ли заключить договор на оказание услуг управления компанией с ИП
Ошибка: Предприниматель, с которым ООО заключило договор на возмездной оказание услуг по управлению компанией, не включил компенсацию издержек, понесенных им при выполнении полномочий единоличного исполнительного органа, в состав доходов, с которых должен взиматься налог по УСНО.
Смоделируем ситуацию: предприниматель подводит итоги месяца и после получения всех доходов и вычета расходов (включая НДС, НДФЛ и страховые взносы) на счету осталось 100 рублей. У предпринимателя появился вопрос: как наиболее выгодно и законно можно вывести деньги на личные нужды?
Выгода
Законом не запрещено по желанию учредителей увольнять генерального директора и оформлять управление организацией через управляющего ИП. За этим решением может стоять цепочка событий или внезапное озарение собственников.
Судебная практика
Дело 2021 года. Учредитель числился генеральным директором в ООО, но потом решил переоформиться, как управляющий ИП. Налоговая провела выездную проверку в 2021 году и доначислила 4 022 985 рублей страховых взносов, НДФЛ, штрафов и пени за 2021–2021 год. Суд встал на сторону налоговой.
02 Фев 2021 hiurist 206